康美药业爆雷涉刑实控人马兴田可能判几年？

新浪财经2020-07-16 18:53:080阅

作者：广东环球经纬律师事务所陈晖律师唐子淳（实习）

马兴田，上市公司康美药业的创始人和实际控制人、康美药业“爆雷”的“幕后黑手”，根据康美药业7月10日的公告，其因涉嫌违规披露、不披露重要信息罪被公安机关采取强制措施。

据报道，康美药业三年来虚增营业收入约300亿元，虚增货币资金约890亿元，堪称中国证券史上最大的造假案。而早在今年5月，康美药业就因财务造假被证监会行政处罚，市值蒸发近千亿。有着“A股第一大忽悠”外号的马兴田也被终身禁止进入证券市场。

只不过，此番马兴田被抓，在外界看来更像是“弃车保帅”的选择，通过让实际控制人承担责任从而使公司得以保全。

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一、若最终定罪，马兴田案件量刑可能性分析

不管怎么说，大家最关心的还是让股价缩水逾九成、近20万股东被套牢的“罪魁祸首”马兴田这一次将面临怎样的结局。

根据康美药业的公告，马兴田被公安机关采取强制措施是因为涉嫌违规披露、不披露重要信息罪。《刑法》对该罪是如何规定的？

《刑法》第一百六十一条之规定：依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

从该条条文中可以得知，构成违规披露、不披露重要信息罪需要满足一下两个要件：一、公司向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不披露或者不按规定披露；二、严重损害股东或者其他人的利益，或者有其他严重情节。

在本案中，康美药业在2016-2018年的年度报告中虚增利润收入、货币资金、固定资产以及未按规定披露控股股东关联交易等情况，造成康美药业千亿市值严重缩水、众多股东利益受损，如果上述情况属实，则法院确实有可能认定构成该罪。

这一切看起来好像只涉及到康美药业，马兴田为什么会牵扯其中并被公安带走？问题的关键在于，在公司存在犯罪行为的情况下，“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”需要承担刑事责任。因此，此番马兴田被采取强制措施也是因为其作为公司的负责人可能要因公司涉嫌违规披露、不披露重要信息罪而接受刑事处罚。

如果马兴田被定罪，量刑上法院将会如何裁判？根据《刑法》，违规披露、不披露重要信息罪的量刑幅度为三年以下有期徒刑或拘役，并处或单处两万以上二十万元以下罚金。也就是说，马兴田最多会面临三年的有期徒刑和二十万元的罚金。

实务中也存在着类似的案件。在2020年上海首例违规披露、不披露重要信息罪案中【（2020）沪03刑初4号】，上海三中院判决上海中毅达股份有限公司的总经理、财务总监等人虚增主营收入和利润犯违规披露重要信息罪，判处有期徒刑一年或者拘役三个月及缓刑、并处罚金五万元至二十万元不等。

康美药业一案与中毅达案虽有差异，中毅达的涉案标的为7267万元，而康美药业的涉案标的将以亿元作为计量单位，刑期必然会有较大差异，但两案性质相近，具有一定的参考价值。

但是无论从法条中还是从实务中来看，违规披露、不披露重要信息罪都属于轻罪。在这样的情况下，马兴田最多将面临三年的最高刑和二十万元的顶格罚金处罚。

二、作为康美药业上市“看门人”，广发证券可能面临什么？

康美药业财务造假令人瞠目结舌的数字背后，作为康美药业上市“看门人”——广发证券也不应该被遗漏。

2020年7月10日，证监会发布了关于《证监会拟对广发证券采取行政监督措施》的公告，其中明确表示，对广发证券在康美药业相关投行业务中的违规行为依法下发告知书，证监会拟对广发证券采取暂停保荐机构资格6个月、暂不受理债券承销业务有关文件12个月的监管措施。对十余名高管以及业务骨干采取行政监管措施，其中多人被驱逐出证券市场。同时责令广发证券对相关责任人员进行内部追责，按公司规定追回相关报酬收入。

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此外，根据《证券法》第一百七十三条，证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。

这也意味着，如果广大受损股东向法院提起民事诉讼要求赔偿，广发证券将很有可能和康美药业承担连带责任。

这次老牌券商广发证券作为康美药业的保荐人，因为没有履行好“看门人”职责、存在违规行为被红牌罚下，也给其他上市公司和保荐机构敲响警钟。稍有差错导致的可能就是数十万股民和自身的切身利益受损。

也许本案意味着一代“药王”就此陨落，从五起行贿案中全身而退的马兴田这次还能片叶不沾身吗？无论马兴田将面临怎样的处罚，股民们被割的韭菜又该由谁来负责？这样有组织的、长期的财务欺诈行为是对法治和健康证券市场生态的践踏。

7月11日金融委召开的第三十六次会议中提出将坚决斩断此类“毒瘤”，意味着这样的行为将不会再被掩盖和容忍。公司守住底线、保荐机构不仅要“荐”更要“保”、法律坚决惩戒违法犯罪行为，三管齐下，还证券市场以健康的生态。